19 – Сергеев В. Об адвокатах и адвокатуре (http
Официально-документальные материалы, нормативные акты:
1. Конституция РФ, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета, №237, 25.12.93;
2. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года № 63 — ФЗ (в ред. Федеральных законов от 28.10.2003 N 134-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 20.12.2004 N 163-ФЗ) // Российская газета, 2002. — № 100. — 5 июня. «Парламентская газета», N 159-160, 31.08.2004 (до ст. 56 п. 7), «Парламентская газета», N 161-162, 01.09.2004 (до конца);
3. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 08.04.2005) // Российская газета, N 222, 05.10.2005;
4. Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР», («Ведомости Верховного Совета РСФСР»), 1980 г., № 48, ст. 1596;
Монографии, учебники, учебные пособия:
1. Даль В. Толковый словарь живого Великорусского языка. — М.: Русский язык, 1980. — с. 431;
2. Лукашук И.И. Глобализация, государство, право, XXI век. М. 2000. — с.12;
3. Келина С.Г. Кудрявцев В.Н. Принципы советского уголовного права. М. -1988. — с.8;
4. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России: Монография. — М., 2002. — С. 39-40;
5. Советский энциклопедический словарь. — М.: Советская энциклопедия, 1992. — С.1071;
Статьи, материалы конференций, судебной практики:
1. Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР // Бюллетень Верховного суда РСФСР, 1988. № 4. С. 11.
2. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года № 8 — П «По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года «О государственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурждиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова, А.К. Никитина» // Собрание законодательства Российской Федерации, 1996. № 15. Ст. 1768.
1. Галоганов Алексей Павлович. Дис. на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Организация и принципы деятельности российской адвокатуры в условиях формирования правового государства. М. — 2000. — 233 с.;
Интернет — ресурсы:
2. «Правовой портал» www.law.edu.ru;
5. «Коллегия адвокатов Кучерена и Партнеры» www.argument.ru/.
1. Конституция СССР 1977 г. //СЗ РФ. -1980. -№8.
2. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ». -М. -2004.
3. Закон «Об адвокатуре в СССР» от 30 ноября 1979 г.//ВВС СССР. -1979.-№49.
4. Закон «Об общественных объединениях» № 82-ФЗ. -М. -1997.
5. Положение об адвокатуре РСФСР от 20.11.1980 г. — М. -1980.
11. Багаутдинов Ф. Закон об адвокатуре: взгляд с другой стороны // Российская юстиция. -2005.- №5.
12. Гофштейн М. Обзор состояния адвокатской деятельности. //Советская Юстиция. -1989., №21.
15. Канукова М. Нужна муниципальная адвокатура // Российская юстиция. 2000.- №4.
16. Клен. Н. Проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания // Российская юстиция. -2001 — №8.
19. Поляков С. За «бесплатно» адвокат выполнит лишь роль огородного пугала // Российская юстиция. 2002.- №5.
20. Право. -1999. -№1-2.-С.4.
21. Работа коллегий адвокатов Российской Федерации в 2001 году.// Российская юстиция. -2002. -№8.
22. Резник Г. В адвокатуре завелся вирус коммерции, но эпидемия предотвратима // Российская юстиция. – 1999. — №11.
23. Резник Г. Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалией в адвокатском сообществе // Российская юстиция. -2002. — № 2.
24. Резник Г. Концепция хороша, какова будет ее реализация? // Российская юстиция. -2001.- №8.
25. Роль и задачи российской адвокатуры: Сб. статей, посвященный 50-летию советской адвокатуры / Под ред. А.Я. Сухарева. — М., 1972.
26. Савицкий В.М. И адвокат сегодня просит о защите // Российская газета. -1999. -24 апр.
28. Смирнов В. Закон об адвокатуре надо принять незамедлительно //Российская юстиция. -1999. -№5.
29. Теунаев Р.К. Обсуждаем проект закона «Об адвокатуре» // Адвокат. -1999.- №7.
3 Понятие адвокатской тайны
Многие авторы высказывались за признание адвокатской тайны. Различались только границы тайны, намечавшиеся отдельными авторами, по-разному обосновывалась необходимость этого института. Одни указывали, что адвокатская тайна является необходимым спутником правильно осуществляемого правосудия – «без тайны совещания – нет защиты, нет правосудия», другие во главу угла ставили интересы подсудимого, иные рассматривали вопрос под углом зрения защиты.
Основной задачей данного исследования является детальный анализ института адвокатской тайны, его функционирование, а также законодательное закрепление.
При таком положении вещей, защитник, узнав от подсудимого, что имеются новые доказательства, стремится в установленном законом процессуальном порядке представить суду те факты, которые приводят к выводу о невиновности его подзащитного.
Наличие адвокатской тайны ставит защитника в необычное положение. Он не может раскрыть суду известные ему, но скрытые по делу обстоятельства, он должен их скрывать и действовать так, как будто он их и не знает.
1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Резюмируя все вышеизложенное можно отметить, в понятие адвокатской тайны следует включать не только информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иные данные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть от органов дознания, предварительного следствия и суда, а также информацию, которая в целом способна улучшить положение обвиняемого (подозреваемого), но обнародование которой адвокат, исходя из тактики защиты, считает преждевременным.
Таким образом, в содержание понятия адвокатской тайны следует включать:
1. Факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие его к такому обращению;
2. Любые сведения, сообщенные обвиняемым (подозреваемым) адвокату, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;
3. Любые сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;
4. Сведения о личной жизни граждан, полученные в ходе производства следственных действий и почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;
5. Сведения, содержащиеся в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым), либо лицом, обращавшимся за юридической помощью, а также содержащиеся в адвокатских досье.
Существуют международно-правовые акты, которые определяют роль адвокатов в жизни общества.
Кодекс поведения для юристов в Европейском Сообществе (принятый 28 октября 1998 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности, адвокат должен соблюдать конфиден-циальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью не ограничены во времени (п.2.3).
Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения.
Защитник, не имеет права сообщать — никому и нигде — сведения о преступлении, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т. д. Мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне.
М.Ю. Барщевским был разработан проект кодекса адвокатской этики. Адвокатской тайне посвящена глава 4: «Конфиденциальная информация». Согласно которой:
Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента,
Этическое правило конфиденциальное и должно применяться безотносительно к тому факту, что другие лица могут владеть такой же информацией.
Основным правилом является следующее: адвокат не должен раскрывать имя лица, которому он предоставляет консультацию или которое его приглашает для выполнения поручения до тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса).
Исходя из определения адвокатской тайны, можно определить круг субъектов адвокатской тайны. К ним относятся:
— адвокат в предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения о защите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы, представленные им документы, составленные адвокатом бумаги и его устные разъяснения на консультационном приеме);
— адвокат в любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском и административном процессе);
— защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);
— представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийся адвокатом;
— члены президиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарной ответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение надо включить в закон);
— переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным (и это надо предусмотреть в законе);
— стажер и помощник адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).
«Запрещая допрашивать в качестве свидетелей представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, представителей выделенных юридическим лицом (п.9 ст.42 УПК РФ) или иной общественной организацией (п. 4 ст. 44 УПК РФ), закон не содержит запрета сообщать доверенные представителю тайны своей организации по ее требованию. Значит, следователю и суду сообщать тайну нельзя, а общественной организации — можно. Это расхождение логически не оправданно, и его следовало бы устранить».
Близкие родственники и законные представители несовершеннолетних обвиняемых и потерпевших (гражданских истцов, гражданских ответчиков) несут моральную обязанность не разглашать тайны, доверенные им представляемыми. «Но этого мало. Надо возложить на них юридическую ответственность за разглашение такого рода тайн, исключая случаи, когда разглашение совершено в интересах представляемого, т.е. способствовало его оправданию или смягчению ответственности. Следует также установить уголовную ответственность всех других лиц, допущенных в качестве защитников или представителей по делу, за разглашение сведений, доверенных им обвиняемыми и представляемыми. Как видим, адвокатская тайна не всегда является профессиональной, поскольку она может быть доверена и непрофессионалам».
Таким образом, адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею являются серьезным нарушением законности, направленным на подрыв доверия адвокатуре. Все притязании следователей и прокуроров на вторжение в сферу адвокатской тайны, осмотры и изъятия документов в юридических консультациях должны быть пресечены под страхом уголовной ответственности.
Глава 3. Ответственность адвоката
За нарушение адвокатом правовых норм следует наступление юридической ответственности. Можно выделить несколько особенностей привлечения адвоката к юридической ответственности. Первая из них заключается в том, что адвокат является специальным субъектом, и поэтому на него не распространяется действие некоторых юридических норм, устанавливающих ответственность за некоторые виды правонарушений (уголовных, административных). Второй особенностью является то обстоятельство, что в некоторых случаях некоторые виды ответственности корреспондируются в профессиональную ответственность. Например, за нарушение порядка в судебном заседании административная ответственность адвоката корреспондируется в профессиональную.
1. Уголовная ответственность
В ходе осуществления своей профессиональной деятельности адвокат может совершить деяния, содержащие в себе состав преступления. Так как адвокатская деятельность связана с правосудием, особый интерес представляет группа уголовно правовых норм, имеющих объектом своего регулирования преступления против правосудия. Сразу отметим, что некоторые нормы этой главы не распространяют свое действие на адвоката. Рассмотрим наиболее часто применяемые составы главы 31 УК РФ.
Воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования. Объект этого преступления – вмешательство в деятельность суда и следственных органов. Обязанность адвоката заключается именно во вмешательстве в деятельность этих органов с целью защиты интересов клиента. Результатом этого законного вмешательства вполне может быть воспрепятствование осуществлению правосудия, всестороннему, полному и объективному расследованию дела. При этом адвокат должен придерживаться тех форм воздействия, которые предусмотрены поверенным и уголовно процессуальным законодательством (ходатайства, отводы участникам процесса, протесты).
Следующие два состава преступлений, действия которых не распространяются на деяние адвоката, это клевета в отношении правоохранительных органов и разглашение данных предварительного расследования.
В процессе произнесения устной речи или составления процессуальных документов, для придания большей экспрессии своим мыслям и логическим построениям, адвокаты иногда могут употребить следующие выражения: «процесс превращен судьей в откровенное незаконное судилище», «бессмысленно продолжать участвовать в судебном фарсе», «фальсифицировать доказательства (судьей), таким образом, не только низко, но и глупо». Иммунитет адвокатского высказывания не позволяет привлечь адвоката к уголовной ответственности, если в его публичном высказывании по делу содержится клевета в отношении судьи, прокурора или следователя.
Иммунитет адвокатского высказывания также не позволяет привлечь адвоката к уголовной ответственности в случае разглашения последним данных предварительного расследования. Об этом же свидетельствует и принцип равенства сторон в процессе. Ведь прокурору и следователю закон не запрещает разглашать данные следствия, что ставит их в привилегированное положение по сравнению со своим процессуальным противником – адвокатом. Именно поэтому адвокат не может быть предупрежден о недопустимости разглашения данных предварительного расследования. Ведь в современном уголовном процессе распространение в средствах массовой информации ставших известными адвокату по делу материалов является одним из методов процессуальной борьбы в ходе расследования и рассмотрения конкретного уголовного дела.
2. Административная ответственность
3. Гражданская ответственность
В случае причинения адвокатом в ходе осуществления своей адвокатской деятельности материального вреда, последний возмещается за счет страховых выплат, производимых адвокатом в порядке обязательного профессионального страхования.
Профессиональная ответственность адвоката наступает за три вида правонарушений: нарушение адвокатом норм адвокатской этики, неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих обязанностей перед доверителем и неисполнение решений органов адвокатской палаты.
Сразу отметим, что закон говорит о дисциплинарной ответственности адвоката. Однако к дисциплинарной ответственности может быть привлечено лицо, находящееся в трудовых отношениях. Адвокат же является представителем свободной профессии и не является работником. В этой связи мы будем рассматривать «профессиональную» и «дисциплинарную» ответственность как термины синонимы. К профессиональной ответственности привлекается адвокат, умышленно или по неосторожности нарушивший требование поверенного законодательства.
Поверенное законодательство выделяет обстоятельства, исключающие профессиональную ответственность адвоката. Первое основание – малозначительность. Так, адвокат не может быть привлечен к ответственности, если его деяние формально содержит признаки нарушения, однако в силу малозначительности не порочит честь и достоинство адвоката, не умаляет авторитет адвокатуры и не причиняет существенного вреда доверителю или адвокатской палате. Второе основание – действие адвоката в соответствии с разъяснениями Совета адвокатской палаты субъекта РФ Кодекса профессиональной этики адвоката. То есть, если адвокат нарушил поверенное законодательство, но при этом действовал в соответствии с прецедентами органов адвокатского самоуправления, он не может быть привлечен к профессиональной ответственности. И третье основание исключающее профессиональную ответственность – нарушение адвокатом поверенного законодательства вне рамок осуществления им своей адвокатской деятельности.
Поверенное законодательство устанавливает открытый список мер профессиональной ответственности адвоката. Этими мерами могут являться: замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, а также иные меры, установленные собранием (конференцией) адвокатской палаты субъекта РФ.
Порядок привлечения к профессиональной ответственности состоит из следующих стадий: возбуждение дисциплинарного производства, рассмотрение дела квалификационной комиссией, рассмотрение дела Советом адвокатской палаты субъекта РФ, обжалование, наложение дисциплинарного взыскания в суде.
Возбуждение дисциплинарного производства осуществляется президентом адвокатской палаты. Поводом для начала дисциплинарного производства являются: жалоба другого адвоката, доверителя и потенциального доверителя; представление вице президента адвокатской палаты, территориального органа юстиции; сообщение или частное определение суда. Президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, получив документы, или признает их допустимым поводом и возбуждает дисциплинарное производство или отказывает в его возбуждении и возвращает документы заявителю.
Вторая стадия – разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ. Разбирательство осуществляется устно, на основе принципов состязательности и равенства участников дисциплинарного производства. Разбирательство во всех случаях осуществляется в закрытом заседании квалификационной комиссии. В заседании квалификационной комиссии ведется протокол, в котором отражаются все существенные стороны разбирательства, а также формулировка заключения. По результатам разбирательства квалификационная комиссия выносит заключение или о наличии в деянии адвоката профессионального правонарушения или о необходимости прекращения дисциплинарного производства.
Если Совет установит, что при разбирательстве дела квалификационной комиссией были существенно нарушены процедурные вопросы, дело направляется в комиссию для повторного разбирательства. Если Совет принимает решение о наличии в деянии адвоката профессионального правонарушения, он применяет к адвокату конкретную меру дисциплинарной ответственности. В противном случае принимается решение об отсутствии в деянии адвоката состава профессионального правонарушения.
Четвертый, заключительный этап – обжалование дисциплинарного взыскания в суде. Судебный контроль за наложением дисциплинарного взыскания осуществляется в виде предоставления права адвокату на обжалование решения совета адвокатской палаты о лишении его статуса адвоката. При этом, не подлежит судебному обжалованию лишение статуса за неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом решений органов адвокатской палаты.
За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре. Эта ответственность может быть корпоративной (дисциплинарной) и гражданско-правовой (имущественной).
Вопросы дисциплинарной ответственности перед адвокатской палатой регулирует Кодекс профессиональной этики адвоката. Этот документ является не правовым, а корпоративным нормативным актом, следовательно, нарушение установленных им норм влечет именно дисциплинарную ответственность. Однако в некоторых случаях отдельные его нормы могут применяться как обычаи делового оборота. Мерами дисциплинарной ответственности могут быть замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката.
Вопросы гражданско-правовой ответственности регулируются Гражданским кодексом РФ: за нарушение обязательств (гл. 25); вследствие причинения вреда, когда между потерпевшим и причинителем вреда, как правило, нет договорных отношений (гл. 59).
То есть, гражданско-правовая ответственность адвоката перед доверителем, адвокатским образованием, адвокатской палатой и третьими лицами может быть договорной (за нарушение обязательств) или деликтной (за причинение вреда). Следует отметить, что ответственность адвоката как гражданина, то есть не связанная с его адвокатской деятельностью, тоже возможна.
В ст. 24 ГК РФ говорится о том, что любой гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Это положение распространяется и на адвоката. Как любое лицо, он отвечает за действия своих работников.
В настоящее время закон не ограничивает размер ответственности адвоката за нарушение обязательств по договорам, адвокат несет ответственность в полном объеме ущерба. Ограничить эту ответственность можно только в самом договоре об оказании юридической помощи и только за неосторожное нарушение обязательств. В связи с этим Шаров Г.К. считает целесообразным законодательно предусмотреть ограничения ответственности, такие как ответственность только за реальный ущерб (без упущенной выгоды), ответственность в пределах той работы, в которой выявлены недостатки.
Оглавление
Глава 1. Понятие юридического статуса адвоката
1.1 Понятие адвоката и адвокатской деятельности
1.2 Права и обязанности адвоката
1.3 Понятие адвокатской тайны
Глава 2. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката
2.1 Порядок и основания приобретения статуса адвоката
2.2 Порядок и условия приостановления и прекращения статуса адвоката
2.3 Критерии, предъявляемые к адвокату по действующему законодательству
Глава 3. Ответственность адвоката
Список используемых источников
1 Понятие адвоката и адвокатской деятельности
Под адвокатом понимается лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Первый признак этого определения означает, что адвокат должен быть внесен в региональный реестр адвокатов. Второй же признак – право осуществлять адвокатскую деятельность появляется у лица только после выбора им формы адвокатского образования (адвокатской фирмы). Кроме того, приостановление статуса адвоката так же препятствует ему заниматься адвокатской деятельностью. Адвокат – это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, состоящий в каком либо адвокатском образовании и статус которого не приостановлен.
В России существуют профессии родственные по своей функциональной принадлежности и правовому статусу профессии адвоката. Эти юридические профессии объединяет не столько их общая цель – предоставление квалифицированной юридической помощи, сколько их независимое положение и самостоятельное функционирование на рынке юридических услуг. К этим родственным профессиям можно отнести: нотариуса, патентного поверенного, аудитора и независимо практикующего юриста.
Нотариус адвокат. Представители обоих этих профессий оказывают квалифицированную юридическую помощь. Кроме того, организация органов адвокатуры и нотариата построена на сходных принципах. Однако, основная функция нотариуса – совершение нотариальных действий. По своей правовой природе нотариат более близок к государственному органу. Это проявляется, например, в том, что нотариальные действия совершаются от имени государства и с клиентов взимается государственная пошлина. Адвокат не имеет права заниматься нотариальной деятельностью, а нотариус, следовательно, – адвокатской. Необходимо заметить, что в некоторых государствах адвокаты выполняют некоторые функции нотариусов.
Патентный поверенный адвокат. Патентная деятельность является видом квалифицированной юридической помощи по поводу обеспечения патентных прав. Адвокат может выступать в качестве патентного поверенного, однако, патентный поверенный не может осуществлять адвокатскую деятельность.
Аудитор адвокат. Производство аудиторских проверок невозможно без участия аудитора юриста. В ходе аудиторской проверки происходит оказание квалифицированной юридической помощи в виде юридического анализа документов хозяйствующего субъекта.
В праве существует несколько терминов, которые близки по значению, но порой необоснованно отождествляются с термином «адвокат».
Подобная же ситуация складывается и с соотношением терминов «адвокат» и «представитель». Адвокат выступает в качестве представителя в конституционном, гражданском или арбитражном процессах. Однако функцию представителя в этих процессах может осуществлять и иное лицо.
Необходимо отличать понятие «адвокат» от понятия «правозащитник». Адвокат – это лицо, оказывающее юридическую помощь за вознаграждение. Это вознаграждение может поступать как от клиента, так и иными способами. Правозащитник – это лицо, оказывающее юридическую помощь безвозмездно. В современной науке большинство ученных, занимающихся исследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходится во мнении, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве; предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Под адвокатурой принято понимать совокупность юристов-профессионалов, объединенных в адвокатских палатах субъектов Российской Федерации (по старой терминологии – в коллегиях адвокатов) и имеющих задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающую в себя участие в различных видах судопроизводства, разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов (заявлений, жалоб, договоров и т. п.).
Поскольку коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих профессиональную юридическую помощь, адвокатура как институт отождествляется именно с ними.
31 мая 2002 г. Президент РФ В.В. Путин подписал Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который вступил в действие с 1 июля 2002 г., за исключением отдельных положений, которые вступают в силу с 1 января 2007 года.
В настоящее время активно реформируется деятельность российской адвокатуры в соответствии с принятым законом.
Это определение подчеркивает самостоятельность адвокатских объединений, их независимость от органов государственного управления. Правовые основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти – это один из концептуальных вопросов, ответ на который определяет в значительной мере правовой статус адвокатуры, ее место в системе государственных и общественных институтов.
Указание на некоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлечения прибыли. Гонорары, поступающие в коллегию за оказание правовой помощи адвокатами, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды.
Целью принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» являлась необходимость расширения правовых и организационных возможностей адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам. Новый закон учел реалии сегодняшнего дня, изменения, происшедшие в обществе и государстве за длительный период времени, прошедший после принятия Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г., которое призвано утратившим силу. Особенно велика роль нового закона в связи с новой ролью и функциями адвоката и адвокатуры после принятия в 2001 г. Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.
Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» должно вывести на новый, более квалифицированный и самостоятельный уровень российскую адвокатуру.
Адвокат, пользуясь гарантиями независимости и неприкосновенности, может без опасения осуществлять юридическую помощь, будучи уверенным в защите себя и своей семьи и недопустимости оказания на него давления со стороны третьих лиц.
Переход адвокатуры на новый профессиональный уровень должен восполнить недостаток квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическим лицам по обеспечению их прав, свобод и законных интересов.
Реализация функции оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам практически осуществляется не адвокатурой, а конкретными адвокатами либо партнерами адвокатских бюро.
В соответствии с Положением об адвокатуре в РСФСР адвокатами считались граждане России, имеющие высшее юридическое образование, стаж работы по специальности юриста не менее двух лет, принятые в члены коллегии адвокатов. Допускается прием в коллегию адвокатов лиц, не имеющих стажа работы по специальности юриста, однако с условием прохождения стажировки в коллегии адвокатов сроком от шести месяцев до года. Как правило, адвокаты – члены коллегии – имели постоянное рабочее место в юридических консультациях (бюро, фирмах, адвокатских конторах).
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установил новый порядок комплектования адвокатуры путем приобретения статуса адвоката.
Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Федерации после сдачи претендентом квалификационного экзамена.
Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должен иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании сроком от одного года до двух лет. После положительного решения квалификационной комиссии претендент приносит присягу, получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Территориальный орган юстиции, получив от квалификационной комиссии сведения о принятом адвокате, заносит их в региональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение. Закон подробно регламентирует требования к претенденту, условия допуска его к квалификационному экзамену и включения сведений об адвокате в государственный реестр (ст. 9 -14 Закона).
Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Федерации и состоять только в одном адвокатском образовании. Однако осуществлять свою деятельность он вправе на территории всей Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения.
Именно адвокат является субъектом защиты и представительства, именно он участвует в судопроизводстве и процессуальных правоотношениях. Адвокаты – участники доказывания по конкретным уголовным, гражданским, административным делам; им принадлежит право собирания и представления доказательств, их проверки и оценки в определенном законом процессуальном режиме. На них возлагается обязанность использования всех предусмотренных законом средств и способов защиты, обоснования выдвигаемого в интересах подзащитного или доверителя тезиса.
Адвокатами даются устные советы, составляются исковые заявления, жалобы, проекты договоров и других документов юридического характера.
Адвокаты не могут состоять на службе в государственных и общественных организациях, исключая занятие научной, педагогической и иной творческой деятельностью.
Новое законодательство о судопроизводстве – гражданском, уголовном, административном, конституционном и арбитражном существенно расширило сферу деятельности адвокатов, способы и средства, используемые ими в защиту интересов обвиняемого и доверителя. Эффективность оказываемой адвокатом правовой помощи определяется не только уровнем его профессиональной подготовки, но и состоянием правовой системы, статусом личности в государстве. Конституция РФ 1993 года в главе «Права и свободы человека и гражданина» сделала значительный шаг в направлении к построению правового государства. Учитывая прямое действие Конституции и отражение ее принципов в отраслевом законодательстве, адвокат получил возможность воздействия на создание условий для реализации прав человека.
Большое значение для успешной деятельности адвоката имеет его независимость от государственных органов и органов адвокатского сообщества при определении средств и способов защиты интересов клиентов, единственными критериями которых являются законность и нравственная безупречность.
Новый закон расширил гарантии независимости адвоката, указав, что вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещается. Не допускается истребование связанных с адвокатской деятельностью сведений. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства (ст.18).
Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ (ст. 3 п.3).
В понятие «адвокатура» входит понятие «адвокатская деятельность», которая в соответствии с ч.1 ст.1 Федерального закона от 31.05. 2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», означает квалифицированную юридическую помощь, оказываемую на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Таким образом, адвокатской деятельностью является деятельность только адвоката.
Адвокатская деятельность осуществляется на основании письменного соглашения на оказание юридической помощи или консультации, которое заключается между адвокатом и доверителем (т.е. клиентом) в момент обращения к адвокату. При этом не имеет значения, где территориально находится доверитель. Сразу же после подписания соглашения вступает в силу действие ст.8 «Адвокатская тайна» Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Адвокат вправе самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.
Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.
В случае, если адвокаты имеют возможности и желание создать свое адвокатское образование, два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро.
